Оглавление:
д. Юридические понятия составляют основу привязок коллизионных норм: «место совершения сделки», «закон места жительства», «закон постоянного места жительства», «закон суда» и т.д.
Юридическая квалификация коллизионной нормы дается в неразрывной связи с фактическими обстоятельствами, при которых она должна быть применена.
ПримерРоссийская гражданка, проживая в России, оформила завещание. Позднее, будучи в Англии, вступила в брак с англичанином и прожила в Англии все оставшиеся годы. После ее смерти супруг претендовал на имущество своей умершей жены, находившееся в России.
Некоторые правовые институты могут относиться к материальному праву в одних странах и к процессуальному — в других (исковая давность, зачет встречных требований и др.). Поэтому всегда возникает вопрос: в соответствии с каким правом (отечественным, иностранным или международным) судья должен осуществлять квалификацию коллизионной нормы?
В теории МЧП традиционно различают: первичную квалификацию — квалификацию терминов, включенных в объем и привязку коллизионной нормы; вторичную квалификацию — толкование норм права, избранного в результате применения коллизионной нормы (по существу такая квалификация уже не связана непосредственно с квалификацией самой коллизионной нормы).
Более того, применение коллизионной нормы невозможно без решения т.н.
предварительного вопроса — вопроса о юридической квалификации фактического правоотношения, которое предстоит урегулировать. Для того чтобы правильно
Квалификация представляет собой сжатую формулировку, обобщающую большое количество норм материального права или выражающую общий принцип МЧП’. Квалификации подлежат и объем, и привязка коллизионной нормы.
Например, применение правила
«правоспособность коммерческой компании определяется законом места ее учреждения»
(ст. 16 Закона о МЧП Южной Кореи) предполагает квалификацию понятий «коммерческая компания», «правоспособность коммерческой компании», «место учреждения коммерческой компании».
Особенность квалификации в МЧП — на каждом этапе разрешения частноправового спора, связанного с иностранным правопорядком, квалификация осуществляется по разным правилам.
Процесс рассмотрения спора из частноправового отношения международного характера подразумевает наличие трех стадий, связанных с определением применимого права, — квалификация, выбор применимого права, применение избранного права. Три стадии процесса определения применимого права выводятся из концепции существования трех разновидностей коллизии коллизий:
Субъекты правоотношения и правоприменительные органы могут применить любую из них Императивные нормы, содержащие категорические предписания, касающиеся выбора права и которые не могут быть изменены по усмотрению субъектов гражданского правоотношения Диспозитивные нормы, которые, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют субъектам правоотношения возможность отказаться от него, заменить другим правилом в) по углублению нормативной конкретизации: 5.Основные формулы прикрепления.
Формула прикрепления лежит в основе привязки двусторонней коллизионной нормы. При множестве способов выбора права, устанавливаемых коллизионными нормами различных государств,
Обе эти привязки применяются в нашем законодательстве.
Большое распространение имеет закон места заключения сделки. Это право страны, где была заключена сделка. При рассмотрении вопроса о причинении вреда иностранным туристам права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследствие такого причинения вреда, будут определяться по праву страны, где имело место действие, послужившее основанием для требования о возмещении вреда.
В семейном праве также применяется закон места заключения брака. В частности этот принцип применяется в отношении формы и порядка заключения брака.
Оговорка о публичном порядке.
9.2. Непосредственно применимые императивные нормы.
Реторсии. Национальный режим и режим наибольшего благоприятствования. Понятие и структура коллизионной нормы.
Этот выбор осуществляется с помощью коллизионных норм – национальных или унифицированных. Коллизионная норма – это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к регулированию данного общественного отношения, осложнённого иностранным элементом.
Система МЧП Состоит из общей (понятие мчп, источники, методы регулирования, учение о коллизионных нормах, принципы, правовое положение субъектов мчп) и особенной части (наследственное.
Арбитражное и т.п.). Методы мчп Материально-правовой и коллизионно-правовой. Правовой метод регулирования – это совокупность согласованных между собой способов влияния на определенную группу отношений.
Материально-правовые нормы делятся на нормы международных соглашений и нормы внутреннего законодательства, направленные на регулирование гражданско-правовых отношений с иностранным элементом. Этому методу отдается преимущества потому, что этот метод создает большую определенность для участников правоотношений поскольку эти нормы для них известны заранее, и эти нормы позволяют избежать одностороннего регулирования спора.
Коллизионный метод восполняет пробелы в праве. Коллизия означает столкновение.
Предмет, субъекты, правовое регулирования, трудовые семейные и наследственные отношения в МЧП
того иностранного права, которое является применимым для конкретного правоотношения. Правила вторичной квалификации закреплены в статье 1191 ГК РФ, согласно пункту 1 которой суд устанавливает содержание норм иностранного права в соответствии с толкованием, практикой применения и доктриной соответствующего иностранного государства. Пожалуй, другого варианта при вторичной квалификации трудно предусмотреть, поскольку было бы нелогичным, применяя, например, российское право, устанавливать содержание понятия «открытое акционерное общество» путем придания ему смысла аналогичного понятия в английской правовой системе.Проблема, возникающая при установлении содержания правовых понятий, существует преимущественно на первой стадии квалификации или, как она обозначается в МЧП, — на стадии первичной квалификации.
Эта проблема связана с наличием «скрытых коллизий» и состоит в том, что в правовых системах
Коллизионная норма связывает национальное право с иностранным, поэтому проблема квалификации сводится к тому, с точки зрения права какого государства необходимо толковать юридические категории, содержащиеся в самой коллизионной норме. В МЧП существует теория «конфликта квалификаций», основанная на проблеме квалификации коллизионных норм. Конфликт квалификаций коллизионных норм связан с тем, что в праве разных государств текстуально одинаковые правовые понятия (дееспособность, форма сделки, личный закон, место заключения сделки) имеют принципиально различное содержание.
Конфликт квалификаций следует отличать от конфликта юрисдикций – проблемы выбора компетентного суда (одна из наиболее сложных проблем МГП).